大型企业经营中合同审查的技巧 -博天堂国际

　　「内容提要」本文在调查研究的基础上，归纳了目前特大型企业合同实务中易发的共性问题，通过分析有代表性的个案，对企业合同审查中一些典型问题进行了分析和归纳，并针对企业合同审查中存在的薄弱环节，论述了合同审查的方法和技巧。文章分析和论述均源自企业实际，由于篇幅有限对实践中非多发性事项未太多涉猎。本文力求通过合同实务中易出现的问题提出对策性建议，有针对性地为从事法律实务的人员提供可操作的参考和借鉴。

　　「关键词」企业 合同 审查 技巧

　　合同是企业经营中明确双方权利义务关系的基本文书，直接影响到企业权利义务的承担。因此，在合同签订中要做到绝事于未萌、防患于未然，就必须树立事前防范、过程跟踪、事后补救的立约观念，坚持在签订合同时进行规范、有效的法律审查，以实现运用法律手段有效的维护企业的合法权益。在企业经营实践中，不论合同的标题是如何表述，重要的是审查合同的全部条款，准确把握合同项下所涉及的法律关系及其性质，以确定该合同所适用的法律规范，并通过查阅相关的法律法规及司法解释，参照有关合同范本(尽量根据权威部门推荐的示范文本)，最终确定合同的具体条款。否则，易导致不必要的诉讼。鉴于此，笔者考察、调研了合同签约量大的相关特大型企业，旨在通过分析一些有代表性的个案，发现和归纳实践中易发的共性问题，以期找出合同审查的规律和技巧，让法律跳出书本走向生活，将抽象的法律条文变成日常工作中可对照适用的标准。

一、实例列举

　　笔者调研了几家有代表性的特大型企业，每年合同份数达一万多份，标的额达几百亿元有的甚至千亿元，部分私营企业还存在相当数量的口头协议;共性问题是合同形式简单、内容不完善，有的企业重大合同仅一页纸。调查中发现，发生的纠纷几乎都与合同不规范有关，有的虽有约定，但约定不明，诉讼中很难通过合同维护自身合法权益。

　　2003年10月10日，南京某特大企业(供方，以下简称甲方)与苏州某大型合资公司(需方，以下简称乙方)签订pta化工产品购销合同一份，合同约定：甲方供给乙方pta6000吨(11月12月各3000吨)，按月定价、款到发货，同年11月履行了3000吨供货协议，双方无争议;同年12月乙方于当月24日交付1800万元汇票一张，甲不同意供货，乙方取回汇票，双方发生纠纷。乙方于2004年2月26日向南京市仲裁委员会申请仲裁，认为其已经支付了合同约定的货款，甲方拒绝发货构成违约;甲方认为不构成违约，因为乙方已经取回汇票(货款)，合同事实上已被解除。在证据运用和法律的适用上双方都进行了艰苦的努力，质证和辩论进行了多轮，多名法学专家对此案予以了关注。仲裁庭于2004年11月25日做出裁决：驳回申请人的全部请求，甲方胜诉。本案是一起典型合同条款约定不明确而引发的诉讼纠纷，由于没有进行严格的合同审查，合同全部内容不足一页纸，若合同对付款和供货方式及时间地点做出明确约定，就不会发生本次纠纷。同时在合同履行过程中票据是“取回”还是“退回”双方没有签字固定，导致何方违约难于认定。通过本案笔者发现，签订合同时进行法律审查非常必要，具体实务中只是一念之差，这就是法律意识，但影响的是企业的巨大利益。技术创新是企业发展的动力，同时我们还应当认识到，通过法律来规范企业经营行为同样也能赢得可观的效益。

二、共性问题提示

　　企业在签订合同时，普遍存在一些共性问题，有的是未意识到，有的是无专业人员把关，有的是存有侥幸心理，凡此种种不一而足。因此，笔者认为有必要给予提示：

　　(一)资信审查。资信审查是合同能确实得到履行的第一道防线，但常被忽视，在市场如战场的激烈竞争中，知已知彼显得尤为重要;资信审查重点要看合同相对人资金信誉情况、企业实力、是否有履约能力、有无违约记录、业界口碑等，必要时应要求对方提供资信证明。

　　(二)专业参与。签订合同的标的物若涉及专利、技术或有特殊专业要求的，应听取专业部门或项目主管的专业意见，并争取将相关要求体现在合同的条款中。

　　(三)用语规范。实务中有些合同常出现一些生活用语、俚语等，导致概念不准确，对此应当加以避免。合同的条款要用专业用语最好能用法言法语，内容力求清晰规范、不要过于简明;合同前后文词汇和表述的内涵和外延要一致，必要时可作专门定义;合同双方的权利义务条款要明确无误避免产生歧义。

　　(四)留下痕迹。合同谈判最好能留下书面材料(如会议纪要等)，合同签订和履行过程中双方的电传、信函要书面留存专人保管，票据往来应保留交接手续;合同变更要以书面形式，并经双方签字认可。

　　(五)统一文本。常规合同可制定统一的合同范本，若具体签约中对范本中个别条款放弃应当特别注明。

　　(六)专人管理。企业应当配备专职或兼职合同管理员，常接触合同的销售和业务人员要进行岗位教育和业务培训，企业领导在业务往来中要淡化“人情关系”，强化法律意识和风险防范意识。

　　三、寓管理于审查是提高合同审查效力的诀窍

　　企业特别是大型企业，职能部门、分厂、子公司众多，行业层级管理多重，合同的类别、种类繁杂，年度合同量巨大，仅靠一两个部门或人员，难以胜任，因此在合同管理和审查中必须讲究一定的技巧，探索“事半功倍”的方法。

　　持续经营是公司的基本特征，合同行为是公司存续期间最重要的商事活动，企业大量合同法律纠纷的产生及不利法律后果的承担，大体上均系公司合同管理不慎所致。合同管理制度不健全是问题产生的症结所在，只有理顺“合同管理”制度，才能有效的避免合同风险，以不变应万变，这是企业合同管理中最基本的手段和诀窍。

　　(一)制度设计，事半功倍

　　特大型企业合同行为涉及面广、内容复杂，要做合同管理和审查工作，必须本着安全与效率并举的原则，对合同审查实行“分级管理”、“归口审查”，实行“承办人负责制”。

　　1.所谓分级管理是指按照一定标准(如合同金额、合同标的、合同期限、付款时间等)进行划分，按管理权限和业务职能进行管理和审查。如，有的企业将专利合同划归技术监督处审查，50万元以上的合同由总公司审查，常规合同则按照企业内控制度的权限指引，由相关负责人在授权范围内进行审查。